金杜律师事务所合伙人 雷继平
一、内部关系可以适用合同法进行解释
1.公司设立：合同成立理论
2.公司出资纠纷：违约责任理论
3.公司诉权：利他合同理论
4.债权人诉权：代位权理论
（1）公司内部关系，主要指公司股东之间、股东和公司之间以及公司高管和公司股东以及与公司之间的关系。举个例子:
公司设立和股权确认是密不可分的。实践中大家可能会有这样的误区，某一个股东虽然名义上是公司股东，但他实际没有履行出资义务。他的股东身份应不应该加以确认？
实务中、公司法审判中给出的回答，恰恰印证了合同成立的理论，即只要当事人意思表示一致，就可以认定合同成立。同样的，只要股东之间有设立公司的意思表示，就可以被认为是公司股东，而不管这个股东是不是履行了对公司的出资义务。
也就是说，一个没有对公司出资的人，也可以成为公司的股东，不受名义股东未出资的限制。
股东对公司的出资义务，是他成为了股东后对公司应当履行的一种合同责任，而不是确认股东资格的前提条件，这是合同法意思表示在公司法治理上的一个典型运用。
所以说，在公司设立的问题上，在股东资格问题上，我们坚持着意思表示一致的合同法理论规则。
（2）公司股东没有履行出资义务，这应该是成为股东后应当履行的责任。公司实务中，更多的适用违约责任。由负有出资义务的股东，继续履行出资义务，这是实际履行规则的适用。
如果股东拒绝履行其出资义务，有相应的股东除名和公司解散规则。股东除名在一定程度上，也是出资合同和公司设立合同部分解除的问题。解除原来的关系会导致被除名股东不再享有股东资格的法律后果，所反射出来的，也是合同法规则适用的问题。
（3）如果股东没有履行对公司的出资义务，公司可以要求股东履行相应的责任；对其他的股东而言，也可要求未出资的股东履行出资责任。一个股东请求另一个股东履行其应当履行的责任，这是合同法的观念。
既然是合同法的观念，那么问题是“谁和谁的合同呢？”应当理解为设立公司意思表示一致的股东之间的合同。合同主体是股东，是合同赋予每一方合同当事人请求权。
公司为什么还能有要求股东履行出资义务的诉权呢？这在一定程度又是得益于合同法理论上“利他合同”理论。
因为两个股东，或者若干股东，他们协议向公司出资，公司在这个层面上，可以理解为是股东之间协议的受益人，有要求承诺人履行其承诺的请求权。
（4）债权人为什么也可以请求没有履行出资义务的股东，来向公司履行出资义务，或者向债权人承担“补充赔偿责任”呢？
这一点可以归结为合同法“代位权”适用，即履行出资义务的股东，对公司负有债务，公司又对债权人负有债务。公司的债权人可以追索负有出资义务的股东履行相应的出资义务，这是一种代位权理论上的体现。
网友评论